关于银行展业三原则的理论与法律思考

目录/提纲：……
一、发展并推进落实银行展业三原则的理论与法律基础
（一）符合国家外汇监管工作的核心目标要求
（二）契合我国外汇管理改革与创新的时代需要
（三）是国家机关简政放权改革的必然产物
（四）是银行防范风险的自身需求
二、我国银行展业三原则发展的法律现状
（一）国际经验：展业原则已是相对完整的法律法规体系
（二）我国现状：展业三原则的法律建设仍处于初级阶段
（三）目前存在的法律问题
1、外汇管理方面法律权威性不够
2、缺乏具体的实施细则
三、落实银行展业三原则的法律探索
（一）完善展业三原则法律规范体系
1、提高银行展业三原则的法律权威性
2、制定细则，提高展业三原则的可操作性
一要求，切实提高展业三原则的可操作性
3、遵循效益型原则，体现法律的效益价值
（二）探索负面清单监管模式的法律法规
（三）从立法层面赋予银行依法对企业进行审查的权力
（四）银行依法制定适合本单位落实展业三原则的详细操作规程
四、总结
……
关于银行展业三原则的理论与法律思考

近年来，国家进一步加大外汇管度，提出了“了解客户，了解业务，尽职审查”的“银行展业三原则”，要求银行按照展业三原则对外汇业务进行真实性审查并承担责任。展业三原则概念的迅速升温是新形势下我国外汇管理改革和创新的需要，也是国家机关简政放权、提高效率的改革工作在外汇管理领域的体现，更是银行防范风险的自身需求。
以上因素均为展业三原则在外汇监管领域的迅速发展提供了充足的理论基础。作为新兴的外汇监管模式，展业三原则的推进和落实务必需要一套完整的法律法规为其法律基础，以保障制度真正落到实处。以下将从理论和法律角度，对银行展业三原则进行几点思考。
一、发展并推进落实银行展业三原则的理论与法律基础
（一）符合国家外汇监管工作的核心目标要求。
《外汇管理条例》第一条即规定“为了加强外汇管理，促进国际收支平衡，促进国民经济健康发展，制定本条例”，相关外汇管理方面的法律法规的制定目的也与此相同。银行展业三原则的核心可以理解成对贸易背景的真实性进行审查，充分发挥银行的尽职审查作用，其目的就是防范虚假贸易，维护国际收支平衡和金融稳定，这与国家外汇监管工作的核心目标完全一致，符合国家政策方针。
（二）契合我国外汇管理改革与创新的时代需要。
当今全球经济一体化进程
……（新文秘网https://www.wm114.cn省略876字，正式会员可完整阅读）……　
是关于银行内控方面的规定，国际惯例基本是要求本国金融机构从内控角度制定落实展业三原则的管理框架，建立包括识别、评估、监测、管理和降低洗钱等融资风险的审查程序，以确保金融机构能够切实履行审查职责，及时发现或规避业务风险。国际上展业三原则关于“银行内控”建设这一实践经验，应该会为我国银行展业三原则制度的发展和落实提供积极的借鉴价值。
（二）我国现状：展业三原则的法律建设仍处于初级阶段。
我国目前关于银行展业三原则的法律规范主要有《中华人民共和国外汇管理条例》、《银行办理结售汇业务管理办法》、《银行办理结售汇业务管理办法实施细则》、《银行对客户办理人民币与外汇衍生产品业务管理规定》、《国家外汇管理局上海市分局关于印发支持中国（上海）_贸易试验区建设外汇管理实施细则的通知》、《服务贸易外汇管理指引实施细则》、《国家外汇管理局关于完善银行贸易融资业务外汇管理有关问题的通知》等。虽然法律规范较多，但关于银行展业三原则的规定还较少，并且基本是仅规定“银行办理结售汇业务时，应当按照‘了解业务、了解客户、尽职审查’的原则对相关凭证或商业单据进行审核”，尚未对各方面操作细则进行明确规定，没有形成外汇监管法律框架体系，展业三原则的法律建设仍处于初级阶段。
（三）目前存在的法律问题。
1.外汇管理方面法律权威性不够。
改革开放以来 ，我国外汇管理制度不断改革，相关立法也不断健全，为外汇交易的规范起到了至关重要的作用。尽管如此，外汇管理法律制度建设仍存在诸多问题，其中一个主要问题就是外汇管理法律位阶较低，外汇管理方面法律权威性不够。在我国的法律制度中，从法律的制定主体角度划分，法律权威性由高到低依次是宪法、全国人大及其常委会制定的法律、政府部门制定的行政法规或规章制度。目前我国外汇管理方面仅有一部《关于惩治骗购外汇、逃汇和非法买卖外汇犯罪的决定》由全国人大常委会通过，其余的《中华人民共和国外汇管理条例》等法律规范均由外管局或人行颁布，严格意义上属于行政法规，法律权威性显然不够，使外汇管理在金融监管法律体系中处于较弱势地位。银行展业三原则作为外汇管理的重要内容，没有权威性更高的外汇管理方面法律的支持，其推行和落实的难度可想而知，发展必然受限。
2.缺乏具体的实施细则 。
目前外汇管理法律法规基本是从原则上规定银行在办理外汇收支业务时应当按照“了解客户、了解业务、尽职审查”的银行展业三原则履行审查义务，而未对具体的实施细则加以规定。2013年9月起施行的《服务贸易外汇管理指引实施细则》和2015年1月起施行的《银行办理结售汇业务管理办法实施细则》也仅对银行审查内容进行了较为笼统的规定。由于展业三原则缺乏具体的配套措施和操作指引，使得银行不知该在何种情况下对何种业务按照何种标准进行审核，因此表现出一定的不适应性。同时，与展业三原则相应的外汇监管细则和体系也没有真正建立起来，监管部门缺乏相关配套措施，使得监管部门面临取证难、定性难等问题，一方面对银行是否违反展业三原则难以判定，另一方面即使判定银行违规又面临难以取得违规事实依据的困境。缺乏具体的实施细则，是我国银行展业三原则发展与国际发展经验的差距所在，也成为未来我国银行展业三原则推进和落实所必须解决的问题。
三、落实银行展业三原则的法律探索
（一）完善展业三原则法律规范体系。
1.提高银行展业三原则的法律权威性。
银行展业三原则属于外汇监管范畴，外汇管理相关法律法规对展业三原则进行了相关规定。但我国目前外汇监管相关法律法规基本属于行政法规，法律权威性明显不够。改革开放30多年以来，我国经济快速发展，外汇管理制度日趋成熟，尤其随着最近几年中国对外开放由速度向深度的改革，更促进了国家外汇管理的逐渐放开和与国际外汇市场的接轨，因此一部由全国人大制定并颁布的成熟的《外汇法》已非常有必要，这将进一步完善我国外汇监管法律体系，全面提高外汇监管的法律的权威性，从而提高展业三原则的法律权威性，为展业三原则的发展和落实提供强有力的法律支持。
2.制定细则，提高展业三原则的可操作性。
完整的法律法规体系一般是由原则、规则和指引等法律规范共同构建的体系。原则可理解为基本准则，规则和指引则是对原则进行进一步解释和说明的可操作性的法律规范。我国目前对于银行展业三原则的规定就只局限于原则层面，缺乏可操作性。外汇监管部门应从外汇管理的角度，借鉴国际经验，加快对展业三原则相关操作指引的制定，对规定进行细化，统一标准，统一要求，切实提高展业三原则的可操作性。在借鉴国际成熟经验的同时，也应当充分结合我国外汇监管实际，从加强真实 ……（未完，全文共4868字，当前仅显示2458字，请阅读下面提示信息。收藏《关于银行展业三原则的理论与法律思考》）