干部学习讲稿：依法行政的理论与实践2

目录/提纲：……
一、什么是依法行政？
（一）依法行政的涵义
（二）依法行政的基本原则
1、职权法定行政主体的职权，均应有法律上的来源
二、我国依法行政的简要历程和历史新定位
（一）我国依法行政的简要历程
（二）依法行政的新定位
三、当前依法行政实践中的主要问题
（一）对当前依法行政工作的反思
（二）当前依法行政工作中的主要问题
四、四中全会对深入推进依法行政，加快建设法治政府的新要求
1、再次重申了政府职权法定原则
……
干部学习讲稿：依法行政的理论与实践2

一、什么是依法行政？
（一）依法行政的涵义
“天使理论”：一个国家的老百姓肯定不是天使，天使那么善良，天使从来不干坏事。假如老百姓都是天使，就不需要政府了。老百姓中有人不是天使，老百姓中也有被政府称为是刁民的人。这样的人就要依法管理，需要政府对他们进行管制，不然他们就会损害社会，危害他人的生命和权利。但是问题的另外一面是管理老百姓的政府他自己是否是天使呢？假如政府是天使的话，就好象我们政府喊的口号“人民政府为人民”，什么样的事情都为老百姓想好了，这样的政府，这样的天使还要不要法律控制呢？不要，但是我们也知道政府不是天使，尤其是代表国家行使行_力的人肯定不是天使，他们也会违法乱纪，他们也会损害国家的利益和人民的生命和财产。也正因为如此，政府也必须要求依法。天使理论是一个非常朴素的理论，我想同样也适用于我们国家。由天使理论自然引出了我们今天要探讨的话题：依法行政问题。
对依法行政概念本身的理解并不困难，依法行政作为政府行政的基本方式和行为准则，在中国理论界是基本能达成共识的，基本涵义是：行政机关根据法律法规的规定依法取得行_、依法行使行_，并对行政行为的后果承担相应法律责任，或行政机关依照法定的权限、程序和规则，履行组织管理公共行政事务的行为。
对依法行政内涵的进一步解释：
依法行政的主体是行政机关、法律法规授权组织 ；
依法行政的客体是国家行政、公共行政；
依法行政的依据是宪法和法律；
从形式上讲，包括宪法、法律、法规和规章。从实质上讲，还应包括法律原则、法律目的和法律精神。
依法行政的核心（根本问题）是政府与人民的关系，现代政府是公共管理和公共服务的提供者，其权力来源于人民，受人民监督。公民权利是国家权力之本，是行_力之源；对于政府而言，“法未授权不可为”，对于公民而言，“法未禁止即可为”。在人民与
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动公司县分公司根据《电信条例》规定，拒绝协助调查。
法院认为：
《民事诉讼法》第65条规定：“人民法院有权向有关单位和个人调查取证,有关单位和个人不得拒绝。”
《电信条例》只是国务院的行政法规，不得与《民事诉讼法》相抵触。如有抵触以法律为准。
法院最终裁定：对移动公司罚款3万元，责令协助调查。
1.《电信条例》第66条规定：
除因国j-a全或者追查刑事犯罪的需要，由公安机关、安全机关或检察机关对电信内容进行检查外，任何组织或者个人不得以任何理由对其内容进行检查。
2．我国《宪法》第40条规定：
“公民的通信_和通信秘密受法律的保护。
除因国j-a全或者追查刑事犯罪的需要，由公安机关或者检察机关对通信进行检查外，任何组织或者个人不得以任何理由侵犯公民通信_和通信秘密。”
【研究】
湖南省人大常委会法工委认为：
（1）通信秘密是宪法赋予公民的基本权利，限制该项权利,仅限于宪法明文规定的特殊情形。
（2）移动用户的通话详单记载了大量的个人隐私和秘密，属于宪法保护的通信秘密范畴。
因此，法院调查取证不能违反宪法的规定 。
【结局】
全国人大常委会法工委发文：
《关于如何理解宪法40条、民事诉讼法65条、电信条例66条的交换意见 》（[2004]3号文件）,明确表态：
“同意湖南省人大常委会法工委的意见”。
3、法律保留
法律保留即凡宪法、法律规定只能由法律加以规定的事项，除有立法明确授权的情形外，行政机关不得制定行政法规和规章。
法律绝对保留 ：犯罪与刑罚、剥夺公民政治权利、限制人身_的强制措施与处罚、司法制度。
案例：中国违宪审查第一案——孙志刚案
关于《城市流浪乞讨人员收容遣送办法》(1982\7\5)的废止和《城市流浪乞讨人员救助管理办法》施行。 (2003\8\1)
事情的起因是，大学生孙志刚被广州某派出所收容审查，结果遭同犯殴打致死，当时适用的是《城市流浪乞讨人员收容遣送办法》，收容审查属限制人身_，是法律绝对保留的事项，我国1982年宪法第37条第3款规定：“禁止非法拘禁和以其他方法非法剥夺或者限制公民的人身_。”1996年行政处罚法第9条：“限制人身_的行政处罚，只能由法律规定。”，收容遣送办法作为国务院的行政法规是不能规定限制人身_的处罚的，其合法性受到质疑，当时是由国务院总理温家宝亲自出面处理了这件事，经过违宪审查，在孙志刚事发之后半年不到的时间，收容遣送办法就被废止，2003年8月，《城市流浪乞讨人员救助管理办法》出台施行。
4、合理行政
如果职权法定、法律优先和法律保留涉及的是政府行为的合法性问题的话，那么合理行政是政府行为所必须遵循的另一个重要原则，是对合法原则的补充。行政合理性要求：行政行为必须符合法律的目的；行政行为必须有合理的动机；行政行为应考虑相关的因素，而不考虑无关的因素。
【案】罚款提成
如果你在湖南邵阳城区违章停车，立马就会有一群市容监督员“包围”过来，并开出一张10元罚单。根据邵阳市城管局翻印的《市容环境监督员执法手册》，市容监督员的罚金将上缴给区财政，及时结算后，其中80%将返还奖励给监督员本人。“歪嘴和尚念歪经”，敦促别人文明者，自己形象不文明
行政合理性与现代行政_裁量权的存在在现代社会，行政_裁量权广泛存在，包括法律规定的_裁量的范围和幅度和法律没有加以规定的情形，以《中华人民共和国道路交通安全法》为例，第九十条规定“机动车驾驶人违反道路交通安全法律、法规关于道路通行规定的”，交通警察可以当场对机动车驾驶人处警告或者二十元以上二百元以下罚款，说是有个出租车驾驶员在禁停路段随意上下客，结果被交警罚款50元，司机不服说要复议，因为他看见别人也停了但没罚款，交警二话没说，直接将50元改成了200元罚款。罚50和罚200都是交警的权限，交警可以_裁量，但因为当事人的一句话将50元改为200元，我们认为就不合理了，有滥用职权之嫌疑。
我们要求政府行为既要合法又要合理。政府要合理行政在中外都是相同的，在联邦德国要求要公平，有句谚语叫“不能用大炮去打树上的小鸟”，大炮轰小鸟肯定不成比例。我国也有一句谚语叫“杀鸡不用宰牛刀”用牛刀来杀老母鸡肯定不成比例。
这里特别要提到的是对行政_裁量权，十八届四中全会决定中提出了一个新的概念：行政_裁量基准制度，对通过法律对行政_裁量的范围、种类和幅度作出严格规定。当然这项制度的执行首先必须对行政机关的_裁量权进行一个全面的梳理。
5、程序正当
程序是行使权力履行职责的步骤、方式、方法、顺序、时间这些环节要素的总合。政府在作出行为时，不能省略步骤，也不能人为增加步骤，需要作出要式行为的，就不能作出口头决定，还必须在规定的期限内作出行为，否则就是程序不当了。实体合法与程序合法是对政府行为提出的双重要求，在实践中，程序正当原则又可以分解行政中立原则、行政参与原则和行政公开原则，每一项原则又包括很多具体的程序要求，比如，行政参与原则就包括行政听证制度、当事人陈述制度、说明理由制度等，有人说中国人办事没有程度的习惯，其实是不对的，中国人办事啊一向是很讲程序的，比如，农村地区的婚丧嫁娶、红白喜事都很讲程序；机关开会摆桌签，前后左右就更讲程序；电视新闻更讲程序，谁先谁后、时间长短等等。但是，另一方面又不太重视程序，行使公权力的时候有时是不讲程序的。比如，征地、拆迁、罚款等有时只讲效率、不讲程序。一个经典的例子就是河北省乔占祥律师状告铁道部春运期间火车票涨价百分之十五没有按照价格法的规定开听证会，违反法定程序。虽然这个案件败诉了，但影响很大。我们的行政行为程序上的缺陷很多，尊重程序规则，建立程序意识，是依法治国、建设法治政府非常重要的一个意识。
6、诚信与信赖保护
法律上对政府诚信与公民依赖保护的基本解释是行政机关一旦某项行政决定，特别是像许可这样的授益性行政行为，就不能随意变更、撤回或撤销，如果因其过错撤销行政行为而对相对人造成的损失，应当承担相应的赔偿责任。
大家知道，刘铁男案现在有了结果，因贪污3000万元而被判无期，而此前2012年12月，国家能源局局长刘铁男被举报，国家能源局却回应“纯属污蔑造谣”。2013年3月25日，杭州市政府宣布，自第二日零时起对小客车采取控制总量和“错峰限行”措施。而不久前，杭州市治堵办等部门还将“杭州即将限牌”斥为谣言。在我国中西部一些地区，优惠政策无法兑现的案例比比皆是。2009年，一名为河北某市引进十多亿投资项目的人士，因地方政府未能兑现上千万招商奖励将政府告上法庭。在中国政府诚信缺失的 ……（未完，全文共19675字，当前仅显示3539字，请阅读下面提示信息。收藏《干部学习讲稿：依法行政的理论与实践2》）