宝马彩票案（杨永明）辩护词

目录/提纲：……
一、被告人杨永明操控大奖的行为不构成诈骗罪
（一）、被告人杨永明的行为不符合诈骗罪的客观方面的特征
（二）、被告人杨永明的行为所侵犯的客体与诈骗罪所侵犯的客体有重大区别
二、对被告人杨永明操控大奖的行为要依据罪刑法定的原则予以评价
三、对被告人杨永明行业舞弊犯罪行为的定性建议
（一）、被告人杨永明销售彩票的行为是一种经营行为
（二）、被告人杨永明的行为是一种非法的经营的行为
（三）、被告人杨永明在销售彩票中操控大奖的行为具有较大的社会危害性
四、认定被告人杨永明销售彩票犯罪时应考虑的问题
（一）、被告人杨永明在经营过程中操控大奖的动机
（二）、在计算被告人非法所得数额时应注意的问题
五、认定被告人杨永明构成行贿罪所应注意的问题
（一）、对谋取不正当利益要具体分析
六、被告人杨永明具有法定从轻或减轻处罚的情节
（一）、被告人杨永明在××年月日主动交待在西安控制大奖的行为，应属于自首
（二）、刘晓莉、王长利冒领的辆宝马车未领取，属犯罪未遂
……

　　尊敬的审判长、审判员：
　　北京市京都律师事务所接受被告人杨永明亲属的委托，指派我作为其一审阶段的辩护人。我在接受委托后，依法会见了被告人，详细了阅读了本案相关案卷材料，并且通过庭审，使我对本案有了更深入的认识。现依据相关案件事实及证据，发表如下辩护意见：
　　一、被告人杨永明操控大奖的行为不构成诈骗罪。
　　（一）、被告人杨永明的行为不符合诈骗罪的客观方面的特征。
　　⒈财物的所有人特征。
　　在普通诈骗罪中，公私财物的所有人是明确的、特定的。其中，如果财物属多人共有，那么，每一个共有人都是该财物的所有人，即使其中有人占有的份额较少，也不能影响其是该财物所有人的身份。
　　在本案中，入围二次抽奖的人，是一群特定的人，但作为可能获得宝马大奖，则不是特定的人，只有在抽完奖后，才能确定宝马大奖的归属。在抽奖前，任何一个入围的彩民都不能是这个大奖所指向的财物的所有人。因此说，本案的财物所有人是不明确的，不特定的。
　　⒉财物的所有权特征
　　在普遍诈骗罪中
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