工程项目分包合同风险规避和探讨

工程项目分包合同风险规避和探讨

1 工程项目分包合同的概述

1.1工程项目分包合同的定义

分包合同是由两个以上的承包人对筹建人负责，完成基本建设工程的合同，是合同双方在工程中进行各种经济活动的重要依据。从法律关系上分析，分包有两种情况：分别承包，即各承包人均独立地与发包人建立合同关系，各个承包人相互单独地对筹建单位负责，各承包人之间并不发生法律关系;联合承包，即承包人相互联合为一体，与发包人签订总包合同，然后各个承包人再签订数个分包合同，将项目建设中的各个单项工作落实到每一个承包人，承包人共同地对筹建单位负责，承包人之间发生连带之债的法律关系。

1.2 工程项目分包合同的作用

随着大型、特大型项目的日益增多，很多项目在施工上的要求也越来越复杂，承包商们不得不将一些项目分发给分包商们完成，由分包商提供专业的施工，从而减少承包商自身的建造成本，但承包商在进行分包时能否选择到具有足够经验的分包商，具有一定的风险。承包商在分包过程中为了使自己的利益更大化导致分包商们不得不压低自己的报价，从而使分包商们又以更低的价格将承包到的工程项目分发给下一级的
……（新文秘网https://www.wm114.cn省略775字，正式会员可完整阅读）……　
分普遍，看起来单纯，事实上涉及面很广，不仅恶化可社会信用环境、侵害了广大劳动者的权益，更严重的扰乱了整个社会经济秩序和_。在实际生活中，分包商们不能够按照规定来签订用工合同，采取口头约定的方式。施工人员的工资经常性被各种理由拖欠或是克扣，不能够及时的发放到施工人员手中。或者将资金转移用作其它的用途，往往在工程的关键时刻，施工人员因得不到工资，积极性受到打击，出现罢工、延误工期等现象产生纠纷。

2.1.2 分包商冒用承包方的名义进行采购或签订合同纠纷

分包商们在实际的施工操作过程中，需要自己筹备材料，但是往往由于自己的材料来源渠道欠缺，或材料达不到合同所规定的要求，使得他们借用承包商的名义，采取签订合同或者打白条的欺骗方式进行所需材料的采购，从而获得所需的材料。承包商在这一过程中是被蒙在鼓里的，但是等到事情发生时，分包商却将所发生的风险转移到了承包商的身上，使承包商不得不承担连带责任，所产生的纠纷风险。

2.1.3 分包商要求费用补偿纠纷风险

分包商要求费用补偿,索赔的理由主要是由于在施工过程中发生了停工、误工或着是材料供应不及时,承包商所提供的机械设备满足不了施工需要,致使分包商施工成本增加,分包商们利用承包商害怕走司法程序的心理，不论问题的大小，对于承包商们来说走司法程序不仅仅是经济会受到损失，更加重要的是对自于身的信誉所受到的损失，一个有着好口碑的企业才能更好地发展。因此当遇到这种情况的时候,承包商都会选择私下解决，避免走司法程序。因而分包商们就会乘机狮子大张口，要求进行费用的补偿。对于这种现象，就要求承包商在合同履行过程中必须要有效的控制,规范的管理，这样才能够尽可能的降低这种纠纷风险。

2.2劳务分包纠纷风险

劳务分包是工程分包人将建筑工程施工中劳务作业发包给具有劳务承包资质的其他施工企业的行为。劳务分包的纠纷风险相对单一，主要包括拖欠劳务费纠纷和工程安全、工程质量、工程量变更等引起的纠纷。

2.3 无效合同的风险

2.3.1 无效合同的概念

无效合同是指不符合法律法规不受法律保护所订立的条款，对当事人没有法律约束的合同。

2.3.2 无效合同的特征

合同的主体不合法。表现为一是承包人没有取得建筑施工企业资质或者超越资质等级签订建设工程施工合同，在签订合同的实际操作中承包商有意或无意的忽视对分包商资质的审核；二是没有资质的实际的施工人员借用有资质的建筑施工企业名义订立合同；三是承包人将其承包的全部建筑工程非法转包给第三人，或者将其全部建设工程肢解以后违法分包给第三人。四是建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效而订立合同。
合同的内容不合法。表现为违反法律法规，违反社会公共利益，恶意串通，损害国家、集体、或者第三人利益，以合法形式掩盖非法目的。
合同的意思表达不真实。表现为一方以欺诈、胁迫的手段订立“霸王合同”、“问题合同”损害国家利益。

2.3.3 无效合同的后果

首先，由于分包商没有相应的建设工程施工资格所导致的所签订的分包合同无效，承包商要依法承担应该有分包商们所承担的欠款，如果有造成人员方面的伤害或者财产的损失也应该有承包商承担相应的赔偿。
其次，需要接受相应的行政处罚，合同在无效的情况下，可能产生追缴财产，给予行政处罚等处分。如果是由于双方当事人出于恶意串通，以损害国家、集体、或他人利益为目的而所签订的分包合同，由此所取得的财产因属于非法所得。非法所得应该依照有关法律的规定进行追缴，并给予相应的行政处罚，如果情节严重并且触犯刑律的，应追究刑事责任。
最后，承担相应的民事责任，如果发生分包工程存在安全问题、质量问题或着进行的工程延误，承包商应当承担相应的违约赔偿，业主们也有权利解除合同并且追究承包商们的违约责任，到相应的赔偿。

2.4 分包合同订立不规范纠纷风险

依法签订的合法合同是规范和约束合同当事人权利义务的法律依据。分包合同签订的内容，不仅仅关系到分包合同的履行和总承包合同的履行，还涉 ……（未完，全文共6200字，当前仅显示2177字，请阅读下面提示信息。收藏《工程项目分包合同风险规避和探讨》）